第一部分 總論

第五節(jié) 合伙

(一)合伙的概念

指?jìng)z個(gè)以上的人為了共同目的，相互約定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的自愿聯(lián)合。(二)普通合伙

1.普通合伙的概念與特征

普通合伙企業(yè)是指由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。

無限連帶責(zé)任的含義：

首先，所謂的連帶責(zé)任，是指所有的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)都有責(zé)任向債權(quán)人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所承擔(dān)的比例是怎樣的。一個(gè)合伙人如果不能夠清償對(duì)外債務(wù)的，其他合伙人都有清償?shù)呢?zé)任。但是，如果某一合伙人償還合伙企業(yè)的債務(wù)超過了自己所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額，他有權(quán)向其他合伙人追償。 其次，所謂的無限責(zé)任，指的是合伙人不以自己投入合伙企業(yè)的資金為限，而是以合伙人的所有財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。

普通合伙的特征：

①合伙是基于合伙協(xié)議，并依法經(jīng)核準(zhǔn)登記后成立的。

②合伙是一種共同經(jīng)營關(guān)系。

③合伙人之間存在一種受托信任關(guān)系。

④合伙是一種將出資、收益、風(fēng)險(xiǎn)融為一體的共同體。

⑤合伙人之間負(fù)無限連帶責(zé)任。

⑥合伙不具有法人資格。

2.普通合伙設(shè)立的條件

①有2個(gè)以上合伙人合伙人可以是自然人、法人和其他組織，但禁止國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體成為普通合伙企業(yè)中的普通合伙人。

②有書面合伙協(xié)議

③有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資 出資形式——貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者勞務(wù)。

④有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所

⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

3.普通合伙的財(cái)產(chǎn)

(一)、合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成。 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)三部分構(gòu)成。

(二)、合伙財(cái)產(chǎn)的分割

⑴合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn);但是，合伙企業(yè)法另有規(guī)定的除外。⑵合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。此種情況下，合伙企業(yè)只能向合伙人主張權(quán)利，要求退回私自轉(zhuǎn)移或者處分的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)并賠償損失。

(三)、合伙財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓

⑴合伙人之間的轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

⑵對(duì)外轉(zhuǎn)讓：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

(四)、合伙財(cái)產(chǎn)的出質(zhì) 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.普通合伙事務(wù)的執(zhí)行

(1)、合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

①全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù);

②各合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)

③委托一個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù);

④委托數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

采用后兩種形式的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人決定，且其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

(2)、合伙人在合伙事務(wù)執(zhí)行中的權(quán)利與義務(wù)

1.權(quán)利

(1)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)(2)提出異議權(quán)(3)表決權(quán)(4)監(jiān)督權(quán)

合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。

合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

《合伙企業(yè)法》對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

改變合伙企業(yè)的名稱;

改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場(chǎng)所的地點(diǎn);

處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn);

轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利;

以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;

聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

2、義務(wù)

(1)忠實(shí)義務(wù)：合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)

(2)報(bào)告義務(wù)(執(zhí)行事務(wù)合伙人)

(3)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)

(4)自我交易禁止義務(wù)：合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易(合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意除外)

5.普通合伙損益的分配與合伙債務(wù)的承擔(dān)

(1)、合伙損益的分配

1按照合伙協(xié)議的約定辦理;

2 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定：

3 協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);

4 無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議的禁止約定：全部利潤分配給部分合伙人;由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

(2)、合伙債務(wù)的承擔(dān)與清償

1、合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系對(duì)外——合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

內(nèi)部——合伙人清償數(shù)額超過其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

6.普通合伙人的入伙、退伙

入伙的概念：

入伙是指在合伙企業(yè)續(xù)存期間合伙人以外的人加入合伙企業(yè)并取得合伙人資格的法律行為。

入伙的條件：1 入伙人必須與原合伙人訂立書面合作協(xié)議，就相互的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系在協(xié)議中作出明確的規(guī)定。2 訂立入伙協(xié)議前，原合伙人應(yīng)將原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況明確告知新合伙人。3 簽訂協(xié)議后，應(yīng)在15日內(nèi)向向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理合伙企業(yè)的變更登記手續(xù)。

入伙的后果：入伙人對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，不論入伙人與原合伙人就此問題有無其他約定，約定都不得對(duì)抗合伙企業(yè)的債權(quán)人。

退伙的概念：退伙是在合伙企業(yè)續(xù)存期間合伙人退出合伙企業(yè)并使其合伙人資格歸于消滅的法律行為。

退伙的形式：

⑴協(xié)議退伙

協(xié)議退伙是退伙人與其他合伙人協(xié)商一致或按合伙協(xié)議的約定退伙。協(xié)議退伙在協(xié)議達(dá)成之日或退伙事由出現(xiàn)起生效。

⑵聲明退伙

聲明退伙是指基于退伙人的單方意思表示而退伙，聲明退伙發(fā)生在以下兩種情況：①如果合伙協(xié)議約定了合伙企業(yè)經(jīng)營的期限，出現(xiàn)下列情形之一時(shí)，合伙人可以聲明退伙第一：發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由第二：其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議規(guī)定的義務(wù)②如果合同協(xié)議未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，只要退伙不給合伙企業(yè)的執(zhí)行造成不利影響，合伙人可以聲明退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人，以便其他合伙人提前就有關(guān)做出安排。

約定經(jīng)營期限的聲明退伙，自合伙人提出退伙的聲明之日起生效;未約定經(jīng)營期限的聲明退伙，自提出退伙聲明之日起滿30日生效。

⑶法定退伙

法定退伙是基于法律的直接規(guī)定而退伙。法定退伙的情形包括：

第一：公民死亡或被依法宣告死亡

第二：公民被依法宣告為無民事行為能力人。因?yàn)楹匣锶吮仨毷蔷哂型耆袷滦袨槟芰θ恕?/p>

第三：個(gè)人喪失償債能力，因?yàn)檫@種情況下合伙人無法履行無限連帶責(zé)任。

第四：被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)份額， 法定退伙在法律是由成就時(shí)即發(fā)生退伙效力。

⑷除名

除名是指合伙人一致決定將某合伙人開除合伙企業(yè)。

除名的事由包括：

第一：為履行出資義務(wù)

第二：因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成重大損失

第三：執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為 第四：合伙協(xié)議約定的其他事務(wù) 自被除名合伙人接到通知之日起生效。

退伙的效力：

1 退伙人喪失合伙人身份

2 退伙并不必然導(dǎo)致合伙企業(yè)的解散。

3 退伙人對(duì)其退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)仍需承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

4 合伙人死亡或依法宣告死亡的，合伙人的合法繼承人依合伙協(xié)議約定或全體合伙人同意可以繼承該合伙人在合伙企業(yè)的身份，繼承人也可以根據(jù)自己意愿只繼承財(cái)產(chǎn)不繼承身份。

5 合伙人退伙，應(yīng)依法對(duì)合伙企業(yè)進(jìn)行清算，如有未了結(jié)的業(yè)務(wù)，則等到了結(jié)后清算，清算完了，退還退伙人財(cái)產(chǎn)，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。

7.特殊普通合伙的概念與特征

特殊普通合伙是指以專業(yè)知識(shí)和專業(yè)技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)，特殊普通合伙企業(yè)必須在其企業(yè)的名稱中標(biāo)明‘特殊普通合伙’的字樣，以區(qū)別于普通合伙企業(yè)。

特殊普通合伙的特征：承擔(dān)責(zé)任的原則不同，在特殊的普通合伙企業(yè)中，一合伙人個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人則僅以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

(三)有限合伙

1.有限合伙的概念與特征

有限合伙的概念有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織

有限合伙的特征：1 混合組織結(jié)構(gòu)也被稱為“組織結(jié)構(gòu)的二元性”即有限合伙是有兩種合伙人共同組成的，即普通合伙人和有限合伙人。2 經(jīng)營管理的一元性有限合伙企業(yè)是由普通合伙人或由普通合伙人共同指定的執(zhí)行合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，而有限合伙人則無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)。3 混合責(zé)任承擔(dān)制度亦稱為“責(zé)任承擔(dān)的二元性”無限合伙中有兩種責(zé)任承擔(dān)形式，即無限連帶責(zé)任和有限責(zé)任。4 人合性與資合性的結(jié)合有限合伙兼具人合性和資合性。5 合伙人身份的可轉(zhuǎn)變性

2.有限合伙設(shè)立的條件

⑴有二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人;

合伙人的限制 :至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人;國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙

⑵有書面合伙協(xié)議;

⑶有限合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資;

有限合伙人不得以勞務(wù)出資;有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資;未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。 有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。

⑷有限合伙企業(yè)的名稱(標(biāo)明“有限合伙”字樣)和生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所

⑸法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

3.有限合伙人的入伙、退伙

(1)、入伙新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

(2)、退伙

①不得要求有限合伙人退伙的情形作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

②有限合伙人退伙后的責(zé)任對(duì)基于其退伙前發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任

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（責(zé)任編輯：xy）

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